文章來源：金杜律師事務所 作者：姜俊祿
原標題：回歸本質：勞務派遣的前生今世
一、中國勞務派遣的產生和初期發展
中國勞務派遣產生于二十世紀八十年代。
那時中國剛剛打開大門，國外的公司開始對中國產生了興趣。自信的外國公司開始在中國設立了三資企業，而對于中國還存有疑慮的公司，則采取了在中國設立代表處的方式試探性進入中國。
1980年國務院針對外國企業駐華代表處制定了《關于管理外國企業常駐代表機構的暫行規定》，對于代表處采取了允許存在，限制發展的政策。不僅從事業務活動受到限制，而且租賃房屋和雇傭雇員也受到嚴格限制。
在雇人方面，暫行規定要求代表處必須雇傭政府外事服務機構的員工。由此政府設立了諸多外事服務機構，例如北京外企服務總公司、中國智力經濟合作公司等。他們雇用員工后再向代表處派遣，成為中國勞務派遣的起源。
由于代表處數量有限，所需員工數量不大，在勞務派遣的發展初期并沒有成為一種引人注目的現象。
許多代表處轉化成三資企業后依照原有管理習慣仍然使用勞務派遣和人事代理，使勞務派遣的范圍從代表處擴展到企業、事業甚至機關當中。
二、 勞務派遣的"大"發展
企業事業單位機關使用勞務派遣用工在長達二十多年里沒有引起社會的關注，但是其涉及的人數卻越來越多。即便如此，它并沒有引起立法者的關注。
2006年勞動合同法起草工作開始啟動，勞務派遣開始進入立法者的視野。作為一種用工形式，其適應用工單位的靈活性需求、季節性需求的作用很明顯，但是勞務派遣員工與正式工的差別待遇以及勞務派遣濫用問題也被關注。所以2008年實施的勞動合同法一方面允許勞務派遣存在，另一方面限于臨時性、輔助性或者可替代性崗位。
立法者萬萬沒有想到的是，勞動合同法對勞務派遣的限制性規定不但沒有限制住勞務派遣，反而成為刺激勞務派遣發展的動力。
究其原因在于，勞動合同法與1995年實施的勞動法完全不同。勞動法盡管提供了保護勞動者的諸多措施，例如解雇保護，但是用人單位卻輕松地使用短期勞動合同的方式規避了解雇保護措施，擴大而言之，市場中
流行的短期勞動合同將保護勞動者的措施釜底抽薪。而勞動合同法則重點強化勞動合同法的長期性而做實了對于勞動者的保護，讓用人單位無法規避法律，用人彈性下降。這時候，勞務派遣滿足用工單位靈活性需求的功能被極大放大，再加上勞動合同法的限制性措施語焉不詳，執法機構很難實施，用人單位紛紛使用勞務派遣。勞務派遣公司得到了"極大"的發展。
三、 勞務派遣的限制措施
勞動合同法實施后的5年里，勞務派遣的極大發展沖擊了用工的主渠道，即勞動合同用工。然而立法卻反應緩慢。
法律是解決社會矛盾的，如果社會上同居現象普遍，立法機構就要制定同居法，來解決同居中產生的財產問題、子女問題、扶養問題以及可能的繼承問題等，而當勞務派遣成為一種用工形式，立法機構也要制定勞務派遣的規定，解決勞務派遣中歧視對待的問題、勞務派遣濫用的問題、勞務派遣員工參加工會問題以及受損害的賠償問題等等。
全國人大常委會于2012年12月28日通過的《關于修改勞動合同法的決定》就是中國最高立法機構對于上述問題解決的響應。
2013年年底人力資源和社會保障部部務會議通過了《勞務派遣暫行規定》。2014年春節前公布，3月1日實施。至此拉開了整頓勞務派遣的序幕。
在我看來，這次整頓不過是將勞務派遣回歸其本來面目。觀其產生和發展，勞務派遣僅是勞動用工制度的補充，在滿足用人單位靈活性的需求而規避法律保護的特殊情形下迅速膨脹，大有喧賓奪主、搶占用工主渠道的態勢。新的規定如果能夠降其溫、去其粕、恢其質，則不失其法律的矯正作用。
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2021-09-01 05:40:44 
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